如何认定用人单位与劳动者存在事实劳动关系呢？

用人单位与劳动者形成事实劳动关系，当劳动 者遭遇7级伤残后，能否单方决定与劳动者解除劳动 关系？

我国《劳动法》第29条明确规定：劳动者患职业 病或者因工负伤并被确认丧失或部分丧失劳动能力的，用人单位 不得以“劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不 能胜任工作”为由解除劳动合同。 《劳动合同法》第42条也有内 容完全相同的规定。我国1996年及2006年先后发布的《职工工 伤与职业病致残程度鉴定标准》（GB/T 16180—1996 )及《职工工 伤与职业病致残程度鉴定标准》（GB/T 16180—2006 )，均将工伤 鉴定的国家标准分为10个等级，其中符合标准1级至4级的为全 部丧失劳动能力，5级至6级的为大部分丧失劳动能力，7级至10 级的为部分丧失劳动能力。 本...全部

  我国《劳动法》第29条明确规定：劳动者患职业 病或者因工负伤并被确认丧失或部分丧失劳动能力的，用人单位 不得以“劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不 能胜任工作”为由解除劳动合同。
  《劳动合同法》第42条也有内 容完全相同的规定。我国1996年及2006年先后发布的《职工工 伤与职业病致残程度鉴定标准》（GB/T 16180—1996 )及《职工工 伤与职业病致残程度鉴定标准》（GB/T 16180—2006 )，均将工伤 鉴定的国家标准分为10个等级，其中符合标准1级至4级的为全 部丧失劳动能力，5级至6级的为大部分丧失劳动能力，7级至10 级的为部分丧失劳动能力。
  本案例中，耿某所受工伤被鉴定为7 级伤残，依照2004年实施的《工伤保险条例》第35条规定^只工 因工致残被鉴定为7级致10级伤残的，劳动合同期满终止，或者 职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗 补助金和伤残就业补助金（2009年修订《条例》（征求意见稿）规 定:一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，用人单位只需支 付一次性伤残就业补助金）。
  因此，如果煤矿与耿某签订有书面 劳动合同，煤矿在合同期满后或耿某提出解除劳动合同的情况下， 用人单位向耿某支付“一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助 金”之后，即可与之解除劳动关系。但本案的关键在于，煤矿与耿 某虽没有签订书面劳动合同，却形成了事实劳动关系，这种事实劳 动关系因无法确定具体的期满终止时间，只要耿某坚持不同意解 除劳动关系，煤矿就始终处于被动地位，无法与之解除劳动关系。
   因此，法院审理后判定:耿某因被鉴定为7级伤残属于部分丧失劳 动能力的劳动者，煤矿作为用人单位以没有合适的工作岗位为由， 单方决定解除与耿某的事实劳动关系，违反了法律的强制性规定， 不予支持煤矿的请求。
  本案提醒用人单位，切记要与劳动者签订 书面的劳动合同，并且在合同中写清楚合同的期限及期满终止的 具体时间，以免遭遇本案中某煤矿的尴尬局面。 2008年开始实施的《劳动合同法》，对于患职业病或因工负伤 职工的劳动关系作出了专门规定，根据其中第42条规定，劳动者 如有下列两种情形之一：（1)从事接触职业病危害作业的劳动者 未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医 学观察期间的；（2)在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧 失或者部分丧失劳动能力的。
  即便遇到了如下6种情形之一: (1)劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜 任工作；（2)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致 使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动 合同内容达成协议；（3)依照《企业破产法》规定进行重整的； (4)生产经营发生严重困难的；（5)企业转产、重大技术革新或者 经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；（6)其他因 劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动 合同无法履行，用人单位也不得解除其劳动合同。
   当然，这并不表明劳动者患职业病或因工负伤就拥有了永久 的“护身符”，患职业病或因工负伤的劳动者有下列情形之一的， 用人单位仍可以解除劳动合同：（1)在试用期间被证明不符合录 用条件的；（2)严重违反用人单位的规章制度的；（3)严重失职，营 私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（4)劳动者同时与其他用人 单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者 经用人单位提出，拒不改正的；（5)劳动者以欺诈、胁迫的手段或 者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更 劳动合同的，致使劳动合同无效的；（6)被依法追究刑事责任的。
   如果劳动者被诊断为五至六级伤残，本人自愿提出与用人单位解 除或终止劳动关系，且用人单位按国家规定支付了一次性伤残就 业补助金之后，也是可以解除劳动关系的;如果劳动者被鉴定为七 级至十级伤残，只要发生了如下两种情况中的一种，用人单位即可 解除劳动关系:一是劳动合同期满终止，且用人单位按国家规定支 付了一次性伤残就业补助金;二是劳动合同虽未到期但本人自愿 提出解除劳动合同，且用人单位按国家规定支付了一次性伤残就 业补助金。
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