发生工伤怎么办？

    返聘退休人员，发生工伤怎么办？ 2017-11-20 法律讲堂 点击法律讲堂 关注 作者 | 李迎春，盈科深圳律师事务所 来源 | 人力资源法律 本文仅供交流学习，若来源标注错误或侵犯到您的权益，烦请告知，我们将立即删除。
     关于离退休人员在受聘期间因工受伤是否可认定为工伤问题，司法实践中处理不一，为了便于大家掌握该类纠纷的处理原则，现依据最高法院、人社部和国务院法制办的意见，归纳出 6 个处理意见并分析其适用要点，供大家在实务操作中参考： 一、单位已为离退休人员缴纳工伤保险费的，在受聘期间因工作受到事故伤害的，适用《工伤保险条例》，可按工伤处理 该处理意见来源于最高人民法院行政审判庭《关于离退休人员与现工作单位之间是否构成劳动关系以及工作时间内受伤是否适用工伤保险条例问题的答复》（ [2007] 行他字第 6 号），在该答复中，最高法院认为，根据《工伤保险条例》第二条、第六十一条等有关规定，离退休人员受聘于现工作单位， 现工作单位已经为其缴纳了工伤保险费 ，其在受聘期间因工作受到事故伤害的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定处理。
     【 适用要点 】看清楚这个答复适用的前提： “ 现工作单位已经为其缴纳了工伤保险费 ” ！最高法院能否偷偷的告诉企业为退休人员缴纳工伤保险费的方法和途径呢？呵呵 二、超过法定退休年龄的务工农民，因工伤亡的，适用《工伤保险条例》有关规定进行工伤认定 该处理意见来源于最高人民法院行政审判庭《关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用工伤保险条例请示的答复》（ [2010] 行他字第 10 号） , 在该答复中， 最高法院认为，用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。
     【 适用要点 】注意这答复中的关键词： “ 进城务工农民 ” ！不是务工农民能不能用？我可以说这答复完全不接地气，与实践中的做法仍然脱节，大多数地区的工伤认定部门都不信这个答复。
  比如广东省工伤保险条例明确规定，劳动者达到法定退休年龄的，不适用本条例。   三、离退休人员受聘期间，因工受到伤害的，可通过民事诉讼处理，参照工伤保险待遇处理 该处理意见来源于国务院法制办公室对《关于重新进入劳动生产领域的离退休人员能否享受工伤保险待遇的请示》的复函（ [2005]310 号），国务院法制办在该复函中认为，关于离退休人员重新就业后发生工伤如何处理的问题，现行法律、行政法规没有明确规定。
    我们认为，应当参照《中共中央办公厅转发 的通知》（中办发 [2005]9 号）的规定办理。该通知规定： " 离退休专业技术人员受聘工作期间， 因工作发生职工伤害的，应由聘用单位参照工伤保险的相关待遇妥善处理；因工作发生职业伤害与聘用单位发生争议的，可通过民事诉讼处理。
     " 【 适用要点 】国务院法制办这个复函告诉大家通过民事诉讼方式解决，但待遇参照工伤保险待遇支付，让很多学法律的童鞋思绪有点凌乱。不过，在实务中适用这个复函应该没有什么问题。
   四、已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员因工受伤不能认定工伤 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释 ( 三 ) 》第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。
    虽然这个规定不是针对工伤认定的，但道理大家都懂，既然按劳务关系处理，社保部门自然不会认定工伤。 【 适用要点 】问题是，用人单位与其招用的未依法享受养老保险待遇的人员建立什么关系？司法解释不解释，让童鞋们猜猜猜。
  。。司法解释起草人虽然说可以反向理解，但下级法院有权不反向理解，谁让你不说清楚？呵呵 五、 2016 年人社部最新出台的处理意见 人力资源社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见 ( 二 ) （人社部发〔 2016 〕 29 号）第二条区分退休人员不同情况做出了 2 个规定： 1 、对于达到或超过法定退休年龄，但未办理退休手续，或者未依法享受城镇职工基本养老保险待遇 , 继续在原用人单位工作期间受到事故伤害或患职业病的，用人单位依法承担工伤保险责任。
     2 、用人单位招用已经达到、超过法定退休年龄或已经领取城镇职工基本养老保险待遇的人员，在用工期间因工作原因受到事故伤害或患职业病的，如招用单位已按项目参保等方式为其缴纳工伤保险费的，应适用 《工伤保险条例》。
   【 适用要点 】人社部这规定有极大进步，明确了未办退休手续仍继续在原单位工作的，或招用的达法定退休年龄人员已按项目参保等方式缴纳工伤保险费，可认定工伤。
    但仍偷偷留个尾巴给大家自由发挥：用人单位招用未享受养老保险待遇已达退休年龄的人员且未按项目参保等方式缴纳工伤保险费的，认工伤还是不认工伤？可以说人社部这个规定和最高法院司法解释三的规定有异曲同工之妙，让你读后意犹未尽，惆怅满胸！。