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我们先来看看法院的判例：
⑴四川省南江县法院对四川首例“婚内强奸”案进行宣判，该院以检察机关指控被告人吴××的罪名不成立为由，判决吴××无罪。 这意味着法院认定了“婚内强奸”不构成犯罪。
⑵新华社太原9月12日电山西省首例婚内强奸案日前在长治市壶关法院一审审结，平××犯有强奸罪和非法拘禁罪被判处有期徒刑4年，这意味着法院认定了“婚内强奸”构成犯罪。
⑶大洋网讯 陕西省首例婚内强奸案日前宣判，一男子周某在离婚判决已下发但尚未生效前对妻子施行强奸，被法院以强奸罪（未遂）判处有期徒刑1年，缓刑1年零6个月。
⑷南方...全部
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我们先来看看法院的判例：
⑴四川省南江县法院对四川首例“婚内强奸”案进行宣判，该院以检察机关指控被告人吴××的罪名不成立为由，判决吴××无罪。
这意味着法院认定了“婚内强奸”不构成犯罪。
⑵新华社太原9月12日电山西省首例婚内强奸案日前在长治市壶关法院一审审结，平××犯有强奸罪和非法拘禁罪被判处有期徒刑4年，这意味着法院认定了“婚内强奸”构成犯罪。
⑶大洋网讯 陕西省首例婚内强奸案日前宣判，一男子周某在离婚判决已下发但尚未生效前对妻子施行强奸，被法院以强奸罪（未遂）判处有期徒刑1年，缓刑1年零6个月。
⑷南方网讯 上海某区法院以强奸罪判处被告王某有期徒刑三年，缓刑三年，这是新刑法实施以来上海判决的首例婚内强奸案。
看来，中国实践中对婚内强奸都有判罪与无罪的个案，那么，何为婚内强奸，事实上，所谓的婚内强奸原本属于性心里学的概念，不知什么时候，谁把它引入法学，令人奇怪的是，很多法律专家都认为婚内强奸不构成强奸罪。
其理由不外乎有以下几点：一、双方自愿登记结婚，就是对同居和性生活的法律承诺；二、如果婚内强奸构成犯罪，就会破坏婚姻的稳定；三、承认婚内强奸是犯罪，就可能使妻子随时以此来要挟丈夫、诬告丈夫，另外婚内强奸取证也比较困难。
这几点理由都不值得一驳。因为它都不是从法律上来考虑的，比方说【如果婚内强奸构成犯罪，就会破坏婚姻的稳定】这简直谬误，按这样的逻辑那么承认“婚外”强奸（即强奸罪）就会破坏整个社会的稳定。同样【承认婚内强奸是犯罪，就可能使妻子随时以此来要挟丈夫、诬告丈夫，另外婚内强奸取证也比较困难】。
这也是错误的，稍微有些法律常识的人都知道，一个罪名是否成立，是按法律的规定，担心“妻子随时以此来要挟丈夫”就可以不予入罪。与担心“女子可以随时要挟男人”一样，如果可以成为理由的话，那强奸的罪名可以从刑法上摘下来了。
我们还是来看看法律是怎样规定强奸罪的：
所谓强奸罪，指违背妇女意志。使用暴力、胁迫或者其他手段，强行明与妇女发生性交的行为。其主要特征是：（1）侵犯的客体，是妇女性的不可侵犯的权利。
（2）在客观方面，表现为以暴力、胁迫或其他使妇女不能抗拒、不敢抗拒的手段，违背妇女意志，强行与妇女发生性交的行为。（3）犯罪主体、是年满十四周岁的男子。（4）主观方面，是直接故意，并且具有强行奸淫的目的。
这里，没有关于婚内强奸的规定，最高人民法院民庭吴晓芳法官认为：根据我国《刑法》的规定，强奸罪是指以暴力、胁迫或者其他手段，违背妇女的意志，强行与其发生性交的行为。是否违背妇女意志是法律规定的关键所在。
这样看来，认定强奸罪是否成立的标准，不是看男女双方是否结合（结婚）。而是看男子是否违背妇女意志强行与其发生性交的行为。一旦强行进行，不顾妇女反抗，就侵犯了妇女性的不可侵犯之权利。构成强奸罪。至于犯罪主体，只要是年满十四周岁的男子，不论其与被侵害的妇女是什么关系。
这里是十分明白的，不存在什么“婚内强奸”与“婚外强奸”的说法。也没有“家庭内奸”以及道德所不齿的“乱伦”奸。只要被害女子不同意，而又强行与其发生性交的行为，就是按强奸入罪。
前面说过“婚内强奸”原本属于性心里学的概念，法律上这种提法（这个概念）是多余的，就像当年的《婚姻法》有个“非法同居”的说法，同居就是同居，何来什么“非法”与“合法”的说法。
新的《婚姻法》觉得这种提法不妥，改正过来，直接就是“同居关系”。婚内强奸也是一样是其他学科的舶来品。在法律上，强奸就是强奸，还分什么“婚内”、“婚外”。外国的立法已经取消了这种讲法，1991年英国枢密院的一个判决中，就否定了“婚内强奸”这种说法，在英国「刑事罪行条例」里，强奸的定义是﹕「任何一名男子与一名女子非法性交，而性交时该女子对此并不同意﹔及当时他知道该女子并不同意性交，或罔顾该女子是否对此同意，即属强奸」。
英国枢密院在这个判决中指出条例中「非法」字眼实属多余。即否认了所谓的“婚内强奸”。俺们主权下的香港立法会亦通过修改条例，列明婚内强奸亦属强奸。
既然提及到强奸罪的知识点，就在复习一下强奸罪应该注意的地方。
1、在中国的刑法里，强奸罪规定的主体只是年满十四周岁的男子。亦即强奸只是男性的行为，男的是侵犯者，女的是受害者。如果一个女子强奸一个男子，不能以强奸罪处罚（即不应定强奸罪）。但是，女子在这方面是否可以为所欲为呢？也是不行的，因为除了强奸罪，还有其他罪名（比如说性侵犯）。
虽然不会被判重罪，但还是尽量避免以身试法。
2、性交的标准，有许多学说，比如说医学的标准、心理学的标准，还是性学标准。法律上的性交一般指男性的阳具插入女性阴道，而插入是一持续行为，就算在插入初期女方是同意，而女方之后表示不同意，男方应该实时将阳具抽出，否则也会属强奸。
而「性交」只要稍微有插入便可，是否射精并不是问题
3、如何认定强奸罪中的暴力、胁迫和其他手段？“暴力手段”，是指犯罪分子直接对被害妇女采用殴打、捆绑、卡脖子、按倒等危害人身安全或者人身自由，使妇女不能抗拒的手段。
“胁迫手段”，是指犯罪分子对被害妇女威胁、恫吓，达到精神上的强制的手段。如：扬言行凶报复、揭发隐私、加害亲属等相威胁，“其他手段”，是指犯罪分子用暴力、胁迫以外的手段，使被害妇女无法抗拒。例如：利用妇女患重病、熟睡之机，进行奸淫；以醉酒、药物麻醉，以及利用或者假冒治病等等方法对妇女进行奸淫。
4、有教养关系、从属关系和利用职权与妇女发生性行为的，不能都视为强奸。行为人利用其与被害妇女之间特定的关系，迫使就范，如养（生）父以虐待、克扣生活费迫使养（生）女容忍其奸淫的；或者行为人利用职权，乘人之危，奸淫妇女的，都构成强奸罪。
行为人利用职权引诱女方，女方基于互相利用与之发生性行为的，不定为强奸罪。
5、罪与非罪、此罪与彼罪的界限：（1）有的妇女与人通奸，一旦翻脸，关系恶化，或者事情暴露后，怕丢面子，或者为推卸责任、嫁祸于人等情况，把通奸说成强奸的，不能定为强奸罪。
（2）第一次性行为违背妇女的意志，但事后并未告发，后来女方又多次自愿与该男子发生性行为的，一般不宜以强奸罪论处。（3）犯罪分子强奸妇女后，对被害妇女实施精神上的威胁，迫使其继续忍辱屈从的，应以强奸罪论处。
（4）男女双方先是通奸，后来女方不愿继续通奸，而男方纠缠不休，并以暴力或以败坏名誉等进行胁迫，强行与女方发生性行为的，以强奸罪论处。
6、对于所谓半推半就的问题，要对双方平时的关系如何，性行为是在什么环境和情况下发生的，事情发生后女方的态度怎样，又在什么情况下告发等等事实和情节，认真审查清楚，作全面的分析，不是确系违背妇女意志的，一般不宜按强奸罪论处。
如果确系违背妇女意志的，以强奸罪惩处。
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